隨著我國(guó)建筑業(yè)的不斷的改革和開放，建筑業(yè)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)也發(fā)生了深刻的變化，其中，最為明顯的莫過于建筑施工企業(yè)管理層和勞務(wù)層的“兩層分離”，“兩層分離”使得大量的施工勞務(wù)從建筑施工企業(yè)里剝離出來。與此相應(yīng)的是，農(nóng)村土地承包制度使得農(nóng)業(yè)生產(chǎn)力得到巨大的釋放，大量的農(nóng)村剩余勞動(dòng)力涌進(jìn)了城市的建筑施工行業(yè)。目前我國(guó)的建筑施工勞務(wù)問題還沒有得到徹底地、有效地管理和規(guī)范，與建筑施工勞務(wù)相關(guān)的問題普遍存在，主要集中于施工質(zhì)量、安全生產(chǎn)、勞務(wù)權(quán)益保護(hù)以及社會(huì)穩(wěn)定等方面。因此，建筑業(yè)施工勞務(wù)管理機(jī)制問題就成了一個(gè)值得研究的重要課題。
在當(dāng)前建筑市場(chǎng)，特別是二級(jí)建筑市場(chǎng)即專業(yè)分包和勞務(wù)分包市場(chǎng)尚不健全，總分包環(huán)節(jié)非?；靵y，專業(yè)分包和勞務(wù)分包往往處于私下交易的混亂狀態(tài)。無證承包、越級(jí)承包、轉(zhuǎn)包、違法分包等問題較為嚴(yán)重，大企業(yè)的轉(zhuǎn)包掛靠現(xiàn)象也非常嚴(yán)重[1]。一些技術(shù)含量低、勞動(dòng)密集型的工作如澆搗混凝土、支模、抹灰等一般都為個(gè)人承包或掛靠的施工隊(duì)伍所承擔(dān)，這也致使專業(yè)承包和勞務(wù)承包的界限變得模糊。建筑分包市場(chǎng)秩序的混亂，嚴(yán)重地危及工程質(zhì)量和生產(chǎn)安全，也難以保障勞務(wù)的權(quán)益。盡快建立完善的包括勞務(wù)分包在內(nèi)的分包機(jī)制極為重要。
總之，一方面，建筑施工現(xiàn)場(chǎng)的操作層（施工勞務(wù)）大量從施工企業(yè)里脫離出來，施工勞務(wù)逐步市場(chǎng)化。另一方面，建筑勞務(wù)市場(chǎng)卻還遠(yuǎn)未完善，這就是我們面臨的主要矛盾。
2.1施工勞務(wù)組織
施工勞務(wù)的組織有三種形式：施工企業(yè)（指總承包企業(yè)和專業(yè)承包企業(yè)）直接雇傭勞務(wù)，成建制的分包勞務(wù)和零散用工。
（1）施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)。是指與施工企業(yè)簽訂有正式勞動(dòng)合同（往往是較為長(zhǎng)期的而不是基于一個(gè)工程項(xiàng)目的勞動(dòng)合同）的施工企業(yè)自有的勞務(wù)，或者通俗地說是此施工企業(yè)的內(nèi)部正式職工。如前所述，不論國(guó)內(nèi)的還是國(guó)外的施工企業(yè)都大大地減少了此類直接雇傭勞務(wù)的數(shù)量，雖然它們往往還要保留一些技術(shù)型的、管理型的工人（如工長(zhǎng)），但是人數(shù)很有限，絕大多數(shù)實(shí)際的現(xiàn)場(chǎng)操作都是有企業(yè)外部的勞務(wù)來承擔(dān)的。對(duì)施工企業(yè)直接雇傭的勞務(wù)的管理應(yīng)該是施工企業(yè)的職責(zé)，施工企業(yè)也應(yīng)該有權(quán)利決定直接雇傭勞務(wù)的有關(guān)問題。施工企業(yè)應(yīng)該對(duì)這類勞務(wù)的雇傭、使用、培訓(xùn)、權(quán)益以及他們的操作質(zhì)量負(fù)直接的、完全的責(zé)任。
（2）成建制的分包勞務(wù)。是指從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)那里分包勞務(wù)作業(yè)的分包企業(yè)，也即施工勞務(wù)以企業(yè)的形態(tài)集體地在二級(jí)建筑市場(chǎng)尋找并承擔(dān)施工企業(yè)的現(xiàn)場(chǎng)操作任務(wù)。成建制的分包勞務(wù)使勞務(wù)能夠以集體的、企業(yè)的形態(tài)進(jìn)入二級(jí)建筑市場(chǎng)[2]。成建制的勞務(wù)分包有許多優(yōu)點(diǎn)，比如容易對(duì)勞務(wù)進(jìn)行管理；施工質(zhì)量的責(zé)任比較容易確定；勞務(wù)集體有較大的談判能力；較為穩(wěn)定的勞務(wù)企業(yè)能夠給勞務(wù)提供技能培訓(xùn)等等。但是我們必須清楚成建制的勞務(wù)企業(yè)是典型的甚至可以說是純粹的勞動(dòng)密集型企業(yè)，資本、管理、技術(shù)等對(duì)于此類企業(yè)的貢獻(xiàn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于其它類型的企業(yè)。我們必須防止企業(yè)對(duì)勞務(wù)的剩余價(jià)值的過分剝奪。另外，使用純粹的成建制的分包勞務(wù)會(huì)降低施工企業(yè)勞務(wù)安排的靈活性。
（3）零散用工。一般是指建筑企業(yè)臨時(shí)雇傭的（往往是為了具體一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)雇傭）、不成建制的施工勞務(wù)，或者說是臨時(shí)用工。零散用工是目前我國(guó)建筑領(lǐng)域里非常普遍的現(xiàn)象?，F(xiàn)實(shí)中零散用工往往沒有正式的勞務(wù)合同。對(duì)零散用工概念的界定是十分必要的，零散用工與施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)是非常相似的，有時(shí)候甚至難以對(duì)他們加以區(qū)別。
應(yīng)該注意到直接雇傭勞務(wù)和施工企業(yè)間的合同是長(zhǎng)期的勞動(dòng)合同，而零散用工勞務(wù)和施工企業(yè)間簽訂的是勞務(wù)合同（如果有的話）。雖然零散用工是不允許的，但是正因?yàn)榱闵⒂霉趧?wù)和施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)是非常相似的，所以，現(xiàn)實(shí)中很難完全杜絕零散用工。對(duì)于許多來城市務(wù)工的農(nóng)村勞動(dòng)力來講（特別是初次打工或者沒有社會(huì)關(guān)系的勞動(dòng)力），零散工往往是他們唯一的務(wù)工方式，這就更增加了杜絕零散用工的難度。另外，完全禁止施工企業(yè)臨時(shí)雇傭勞務(wù)，也在很大程度上限制了企業(yè)用工的靈活性，在工程實(shí)踐中很可能會(huì)出現(xiàn)施工企業(yè)除了自己的勞務(wù)和勞務(wù)分包企業(yè)之外，還需要個(gè)別的靈活的、零散的勞務(wù)的情況。因此，在我們考慮施工勞務(wù)的組織形式時(shí)應(yīng)該允許這些所謂的零散用工的實(shí)質(zhì)性存在，但是施工企業(yè)必須和零散務(wù)工人員簽訂正式的勞務(wù)合同，施工企業(yè)應(yīng)該將零散務(wù)工人員視為自己的正式人員，應(yīng)該對(duì)這類勞務(wù)的雇傭、使用、培訓(xùn)、權(quán)益以及他們的操作質(zhì)量負(fù)直接的、完全的責(zé)任。政府各管理部門也應(yīng)該將此類務(wù)工人員視為施工企業(yè)的自有的正式人員。事實(shí)上，我國(guó)的勞動(dòng)用工制度的改革目標(biāo)就是全面建立用工合同制，廢除正式工和合同工（臨時(shí)工）的差別。
2.2施工勞務(wù)交易
施工勞務(wù)的交易方式有兩種：公開交易和私下交易。公開交易是指在有形的施工勞務(wù)市場(chǎng)（勞務(wù)分包市場(chǎng)）上的交易，而私下交易則是指在有形市場(chǎng)之外的交易。
（1）有形勞務(wù)分包市場(chǎng)。是指為建設(shè)工程的勞務(wù)分包交易活動(dòng)提供工程信息服務(wù)和招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)服務(wù)以及其它服務(wù)的固定場(chǎng)所、機(jī)構(gòu)。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)為勞務(wù)分包交易活動(dòng)的各方當(dāng)事人提供齊全的場(chǎng)所和規(guī)范的服務(wù)；收集、存貯和發(fā)布工程信息、政策法規(guī)信息、企業(yè)信息、材料價(jià)格信息、科技和人才等信息，還為交易各方提供相應(yīng)的咨詢服務(wù)。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的建立能夠較好地解決信息渠道不暢、工程交易不透明的問題，是使勞務(wù)分包交易走向規(guī)范有序的一個(gè)有效形式，也是實(shí)現(xiàn)公開、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)以及防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的一項(xiàng)重要措施[3]。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)應(yīng)該有3項(xiàng)基本功能：一是為發(fā)承包雙方提供各類信息服務(wù)。二是為開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)等活動(dòng)提供設(shè)施齊全、服務(wù)周到的場(chǎng)所服務(wù)。三是有關(guān)管理部門進(jìn)駐集中辦公。有關(guān)管理部門進(jìn)駐有形勞務(wù)分包市場(chǎng)集中辦公方便了各辦事單位、提高了工作效率，也便于加強(qiáng)監(jiān)督管理。
（2）私下交易。是指在有形市場(chǎng)之外的交易。顯然在有形勞務(wù)分包市場(chǎng)建立之前勞務(wù)分包只能在私下進(jìn)行交易。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的成立就是為了避免此交易方式的發(fā)生。從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的理論看私下交易是符合交易自由的原則的，但是考慮到我國(guó)還是一個(gè)公有制占主體的國(guó)家，大部分工程建設(shè)項(xiàng)目還是政府投資或者政府參與投資和融資的項(xiàng)目，故勞務(wù)分包交易的公開性還是必要的。顯然有形勞務(wù)分包市場(chǎng)是針對(duì)政府投資或者融資的項(xiàng)目的，所以，在建立有形勞務(wù)分包市場(chǎng)時(shí)也要考慮私有投資和外資工程的除外情況。
在有形勞務(wù)分包市場(chǎng)進(jìn)行勞務(wù)分包還牽涉到招標(biāo)的問題。在《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》及建設(shè)部的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中，并沒有規(guī)定勞務(wù)分包必須采用招標(biāo)的形式。由于勞務(wù)分包企業(yè)的勞動(dòng)密集的特性，其分包價(jià)格是完全基于勞務(wù)工資的，而勞務(wù)工資是相對(duì)穩(wěn)定的、確定的，所以，用競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)的辦法來進(jìn)行勞務(wù)分包是不太合適的，即使采用招標(biāo)的方式也應(yīng)該主要考慮勞務(wù)企業(yè)的資質(zhì)、素質(zhì)、經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)、業(yè)績(jī)等因素，而不應(yīng)該只考慮報(bào)價(jià)。如果采用對(duì)報(bào)價(jià)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的招標(biāo)方式的話，就不可避免地會(huì)出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)里所謂的“逆向選擇”（劣幣驅(qū)逐良幣），也就是說資質(zhì)、素質(zhì)、經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)、業(yè)績(jī)好的企業(yè)因?yàn)閳?bào)價(jià)略高于差的企業(yè)就被淘汰，這樣的結(jié)果肯定會(huì)導(dǎo)致施工質(zhì)量、生產(chǎn)安全無法得到保證。另外，由于勞務(wù)市場(chǎng)是絕對(duì)的買方市場(chǎng)，施工勞務(wù)分包競(jìng)爭(zhēng)激烈，即使好的勞務(wù)企業(yè)也不會(huì)報(bào)很高的價(jià)格。事實(shí)上由于勞務(wù)工資的穩(wěn)定性、確定性，政府造價(jià)管理部門完全可以制定指導(dǎo)價(jià)供交易雙方做參考。如果不對(duì)勞務(wù)分包進(jìn)行招標(biāo)的話，也就是說交易雙方采用協(xié)商談判的方式的話（協(xié)商談判也有是競(jìng)爭(zhēng)性的），協(xié)商談判可以在市場(chǎng)里談也可以“私下”談。如果規(guī)定必須在市場(chǎng)里談的話，雙方很可能會(huì)在私下談好后再到市場(chǎng)上走過場(chǎng)，那么有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的作用就主要是交易合同備案了。正因?yàn)閯趧?wù)分包交易不宜采用競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)的辦法，所以，有形勞務(wù)分包市場(chǎng)應(yīng)該以合同備案作為其主要功能。
1我國(guó)施工勞務(wù)分包的現(xiàn)狀
改革開放以來，建筑業(yè)管理體制進(jìn)行了一系列的改革，其中一個(gè)很重要的方面是用工制度的改革，全行業(yè)的用工情況發(fā)生了很大的變化。原來固定的用工形式變成了不穩(wěn)定組織狀況的用工甚至是零散用工。大中型建筑施工企業(yè)的勞務(wù)層人員越來越少，企業(yè)自有員工主要是管理層人員和技術(shù)人員。另外，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整特別是隨著農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，農(nóng)村大量剩余勞動(dòng)力涌進(jìn)城市的建筑業(yè)，使建筑業(yè)從業(yè)人員大量增加。在當(dāng)前建筑市場(chǎng)，特別是二級(jí)建筑市場(chǎng)即專業(yè)分包和勞務(wù)分包市場(chǎng)尚不健全，總分包環(huán)節(jié)非?；靵y，專業(yè)分包和勞務(wù)分包往往處于私下交易的混亂狀態(tài)。無證承包、越級(jí)承包、轉(zhuǎn)包、違法分包等問題較為嚴(yán)重，大企業(yè)的轉(zhuǎn)包掛靠現(xiàn)象也非常嚴(yán)重[1]。一些技術(shù)含量低、勞動(dòng)密集型的工作如澆搗混凝土、支模、抹灰等一般都為個(gè)人承包或掛靠的施工隊(duì)伍所承擔(dān)，這也致使專業(yè)承包和勞務(wù)承包的界限變得模糊。建筑分包市場(chǎng)秩序的混亂，嚴(yán)重地危及工程質(zhì)量和生產(chǎn)安全，也難以保障勞務(wù)的權(quán)益。盡快建立完善的包括勞務(wù)分包在內(nèi)的分包機(jī)制極為重要。
總之，一方面，建筑施工現(xiàn)場(chǎng)的操作層（施工勞務(wù)）大量從施工企業(yè)里脫離出來，施工勞務(wù)逐步市場(chǎng)化。另一方面，建筑勞務(wù)市場(chǎng)卻還遠(yuǎn)未完善，這就是我們面臨的主要矛盾。
2建立完善的施工勞務(wù)分包機(jī)制
建立完善的施工勞務(wù)分包機(jī)制需要考慮許多因素，但是核心因素是施工勞務(wù)組織和施工勞務(wù)交易。2.1施工勞務(wù)組織
施工勞務(wù)的組織有三種形式：施工企業(yè)（指總承包企業(yè)和專業(yè)承包企業(yè)）直接雇傭勞務(wù)，成建制的分包勞務(wù)和零散用工。
（1）施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)。是指與施工企業(yè)簽訂有正式勞動(dòng)合同（往往是較為長(zhǎng)期的而不是基于一個(gè)工程項(xiàng)目的勞動(dòng)合同）的施工企業(yè)自有的勞務(wù)，或者通俗地說是此施工企業(yè)的內(nèi)部正式職工。如前所述，不論國(guó)內(nèi)的還是國(guó)外的施工企業(yè)都大大地減少了此類直接雇傭勞務(wù)的數(shù)量，雖然它們往往還要保留一些技術(shù)型的、管理型的工人（如工長(zhǎng)），但是人數(shù)很有限，絕大多數(shù)實(shí)際的現(xiàn)場(chǎng)操作都是有企業(yè)外部的勞務(wù)來承擔(dān)的。對(duì)施工企業(yè)直接雇傭的勞務(wù)的管理應(yīng)該是施工企業(yè)的職責(zé)，施工企業(yè)也應(yīng)該有權(quán)利決定直接雇傭勞務(wù)的有關(guān)問題。施工企業(yè)應(yīng)該對(duì)這類勞務(wù)的雇傭、使用、培訓(xùn)、權(quán)益以及他們的操作質(zhì)量負(fù)直接的、完全的責(zé)任。
（2）成建制的分包勞務(wù)。是指從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)那里分包勞務(wù)作業(yè)的分包企業(yè)，也即施工勞務(wù)以企業(yè)的形態(tài)集體地在二級(jí)建筑市場(chǎng)尋找并承擔(dān)施工企業(yè)的現(xiàn)場(chǎng)操作任務(wù)。成建制的分包勞務(wù)使勞務(wù)能夠以集體的、企業(yè)的形態(tài)進(jìn)入二級(jí)建筑市場(chǎng)[2]。成建制的勞務(wù)分包有許多優(yōu)點(diǎn)，比如容易對(duì)勞務(wù)進(jìn)行管理；施工質(zhì)量的責(zé)任比較容易確定；勞務(wù)集體有較大的談判能力；較為穩(wěn)定的勞務(wù)企業(yè)能夠給勞務(wù)提供技能培訓(xùn)等等。但是我們必須清楚成建制的勞務(wù)企業(yè)是典型的甚至可以說是純粹的勞動(dòng)密集型企業(yè)，資本、管理、技術(shù)等對(duì)于此類企業(yè)的貢獻(xiàn)要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于其它類型的企業(yè)。我們必須防止企業(yè)對(duì)勞務(wù)的剩余價(jià)值的過分剝奪。另外，使用純粹的成建制的分包勞務(wù)會(huì)降低施工企業(yè)勞務(wù)安排的靈活性。
（3）零散用工。一般是指建筑企業(yè)臨時(shí)雇傭的（往往是為了具體一個(gè)工程項(xiàng)目而臨時(shí)雇傭）、不成建制的施工勞務(wù)，或者說是臨時(shí)用工。零散用工是目前我國(guó)建筑領(lǐng)域里非常普遍的現(xiàn)象?，F(xiàn)實(shí)中零散用工往往沒有正式的勞務(wù)合同。對(duì)零散用工概念的界定是十分必要的，零散用工與施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)是非常相似的，有時(shí)候甚至難以對(duì)他們加以區(qū)別。
應(yīng)該注意到直接雇傭勞務(wù)和施工企業(yè)間的合同是長(zhǎng)期的勞動(dòng)合同，而零散用工勞務(wù)和施工企業(yè)間簽訂的是勞務(wù)合同（如果有的話）。雖然零散用工是不允許的，但是正因?yàn)榱闵⒂霉趧?wù)和施工企業(yè)直接雇傭勞務(wù)是非常相似的，所以，現(xiàn)實(shí)中很難完全杜絕零散用工。對(duì)于許多來城市務(wù)工的農(nóng)村勞動(dòng)力來講（特別是初次打工或者沒有社會(huì)關(guān)系的勞動(dòng)力），零散工往往是他們唯一的務(wù)工方式，這就更增加了杜絕零散用工的難度。另外，完全禁止施工企業(yè)臨時(shí)雇傭勞務(wù)，也在很大程度上限制了企業(yè)用工的靈活性，在工程實(shí)踐中很可能會(huì)出現(xiàn)施工企業(yè)除了自己的勞務(wù)和勞務(wù)分包企業(yè)之外，還需要個(gè)別的靈活的、零散的勞務(wù)的情況。因此，在我們考慮施工勞務(wù)的組織形式時(shí)應(yīng)該允許這些所謂的零散用工的實(shí)質(zhì)性存在，但是施工企業(yè)必須和零散務(wù)工人員簽訂正式的勞務(wù)合同，施工企業(yè)應(yīng)該將零散務(wù)工人員視為自己的正式人員，應(yīng)該對(duì)這類勞務(wù)的雇傭、使用、培訓(xùn)、權(quán)益以及他們的操作質(zhì)量負(fù)直接的、完全的責(zé)任。政府各管理部門也應(yīng)該將此類務(wù)工人員視為施工企業(yè)的自有的正式人員。事實(shí)上，我國(guó)的勞動(dòng)用工制度的改革目標(biāo)就是全面建立用工合同制，廢除正式工和合同工（臨時(shí)工）的差別。
2.2施工勞務(wù)交易
施工勞務(wù)的交易方式有兩種：公開交易和私下交易。公開交易是指在有形的施工勞務(wù)市場(chǎng)（勞務(wù)分包市場(chǎng)）上的交易，而私下交易則是指在有形市場(chǎng)之外的交易。
（1）有形勞務(wù)分包市場(chǎng)。是指為建設(shè)工程的勞務(wù)分包交易活動(dòng)提供工程信息服務(wù)和招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)服務(wù)以及其它服務(wù)的固定場(chǎng)所、機(jī)構(gòu)。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)為勞務(wù)分包交易活動(dòng)的各方當(dāng)事人提供齊全的場(chǎng)所和規(guī)范的服務(wù)；收集、存貯和發(fā)布工程信息、政策法規(guī)信息、企業(yè)信息、材料價(jià)格信息、科技和人才等信息，還為交易各方提供相應(yīng)的咨詢服務(wù)。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的建立能夠較好地解決信息渠道不暢、工程交易不透明的問題，是使勞務(wù)分包交易走向規(guī)范有序的一個(gè)有效形式，也是實(shí)現(xiàn)公開、公正、平等競(jìng)爭(zhēng)以及防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的一項(xiàng)重要措施[3]。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)應(yīng)該有3項(xiàng)基本功能：一是為發(fā)承包雙方提供各類信息服務(wù)。二是為開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)等活動(dòng)提供設(shè)施齊全、服務(wù)周到的場(chǎng)所服務(wù)。三是有關(guān)管理部門進(jìn)駐集中辦公。有關(guān)管理部門進(jìn)駐有形勞務(wù)分包市場(chǎng)集中辦公方便了各辦事單位、提高了工作效率，也便于加強(qiáng)監(jiān)督管理。
（2）私下交易。是指在有形市場(chǎng)之外的交易。顯然在有形勞務(wù)分包市場(chǎng)建立之前勞務(wù)分包只能在私下進(jìn)行交易。有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的成立就是為了避免此交易方式的發(fā)生。從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的理論看私下交易是符合交易自由的原則的，但是考慮到我國(guó)還是一個(gè)公有制占主體的國(guó)家，大部分工程建設(shè)項(xiàng)目還是政府投資或者政府參與投資和融資的項(xiàng)目，故勞務(wù)分包交易的公開性還是必要的。顯然有形勞務(wù)分包市場(chǎng)是針對(duì)政府投資或者融資的項(xiàng)目的，所以，在建立有形勞務(wù)分包市場(chǎng)時(shí)也要考慮私有投資和外資工程的除外情況。
在有形勞務(wù)分包市場(chǎng)進(jìn)行勞務(wù)分包還牽涉到招標(biāo)的問題。在《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》及建設(shè)部的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》中，并沒有規(guī)定勞務(wù)分包必須采用招標(biāo)的形式。由于勞務(wù)分包企業(yè)的勞動(dòng)密集的特性，其分包價(jià)格是完全基于勞務(wù)工資的，而勞務(wù)工資是相對(duì)穩(wěn)定的、確定的，所以，用競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)的辦法來進(jìn)行勞務(wù)分包是不太合適的，即使采用招標(biāo)的方式也應(yīng)該主要考慮勞務(wù)企業(yè)的資質(zhì)、素質(zhì)、經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)、業(yè)績(jī)等因素，而不應(yīng)該只考慮報(bào)價(jià)。如果采用對(duì)報(bào)價(jià)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)的招標(biāo)方式的話，就不可避免地會(huì)出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)學(xué)里所謂的“逆向選擇”（劣幣驅(qū)逐良幣），也就是說資質(zhì)、素質(zhì)、經(jīng)驗(yàn)、信譽(yù)、業(yè)績(jī)好的企業(yè)因?yàn)閳?bào)價(jià)略高于差的企業(yè)就被淘汰，這樣的結(jié)果肯定會(huì)導(dǎo)致施工質(zhì)量、生產(chǎn)安全無法得到保證。另外，由于勞務(wù)市場(chǎng)是絕對(duì)的買方市場(chǎng)，施工勞務(wù)分包競(jìng)爭(zhēng)激烈，即使好的勞務(wù)企業(yè)也不會(huì)報(bào)很高的價(jià)格。事實(shí)上由于勞務(wù)工資的穩(wěn)定性、確定性，政府造價(jià)管理部門完全可以制定指導(dǎo)價(jià)供交易雙方做參考。如果不對(duì)勞務(wù)分包進(jìn)行招標(biāo)的話，也就是說交易雙方采用協(xié)商談判的方式的話（協(xié)商談判也有是競(jìng)爭(zhēng)性的），協(xié)商談判可以在市場(chǎng)里談也可以“私下”談。如果規(guī)定必須在市場(chǎng)里談的話，雙方很可能會(huì)在私下談好后再到市場(chǎng)上走過場(chǎng)，那么有形勞務(wù)分包市場(chǎng)的作用就主要是交易合同備案了。正因?yàn)閯趧?wù)分包交易不宜采用競(jìng)爭(zhēng)性招標(biāo)的辦法，所以，有形勞務(wù)分包市場(chǎng)應(yīng)該以合同備案作為其主要功能。
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